關(guān)于“知名商品特有包裝、裝潢”這一法律概念，1993年反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條第二項(xiàng)中規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場(chǎng)交易，損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，其中包括擅自使用，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購(gòu)買者誤認(rèn)為是該知名商品。

 

2017年和2019年修訂的反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法中在第六條第一項(xiàng)均規(guī)定了，“經(jīng)營(yíng)者不得實(shí)施下列混淆行為，引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系，其中包括擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標(biāo)識(shí)”。從法律修改的字面改動(dòng)來看，新法把“知名商品特有的名稱、包裝、裝潢”改成了“有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢”。

 

對(duì)新法條文的理解和適用有待于在實(shí)踐中進(jìn)一步積累，但在實(shí)踐中還有相當(dāng)一部分案件因?yàn)楸辉V侵權(quán)行為發(fā)生在2017年反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法修改之前，所以法院在審理時(shí)仍然適用1993年施行的反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法，前述“冠生園牛軋?zhí)前?rdquo;的情況便是如此。

 

在市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，進(jìn)入市場(chǎng)流通渠道的商品通常都具有名稱、包裝和裝潢，這些要素對(duì)商品的成功銷售發(fā)揮著重要作用。但需要注意的是，普通意義上的商品包裝、裝潢并不能獲得反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的特殊保護(hù)，只有具有競(jìng)爭(zhēng)意義或識(shí)別意義的包裝、裝潢才有可能進(jìn)入競(jìng)爭(zhēng)法的保護(hù)視野。

 

也就是說，當(dāng)經(jīng)營(yíng)者對(duì)其商品用心進(jìn)行了市場(chǎng)營(yíng)銷，例如精心設(shè)計(jì)名稱、包裝樣式、圖案花色、廣告宣傳等，使之成為深入人心的知名商品，也即通過使用獲得了識(shí)別商品來源的顯著特征，從而可以作為一種商業(yè)標(biāo)志，尋求反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的保護(hù)。

 

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條規(guī)定，具有區(qū)別商品來源的顯著特征的商品裝潢，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為1993年反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條第二項(xiàng)規(guī)定的“特有裝潢”。

 

通常而言，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)領(lǐng)域，“包裝”和“裝潢”的側(cè)重點(diǎn)是有所區(qū)別的。

“包裝”是指為保護(hù)商品、方便儲(chǔ)運(yùn)、促進(jìn)銷售而采用的能夠區(qū)別商品來源的容器和包裝材料等，如飲料、香水采用了較為獨(dú)特的瓶型，蛋糕采用了造型別致的盒裝等。

 

“裝潢”是為識(shí)別與美化商品而在商品或者其包裝上附加的文字、圖案、色彩及其排列組合。“裝潢”可以直接附著于商品，也可以附著于包裝。例如在備受矚目的加多寶訴王老吉“紅罐”之爭(zhēng)案中，雙方激烈爭(zhēng)奪的商品裝潢是打印、噴涂或貼附在裝涼茶的易拉罐這種包裝上的黃色王老吉文字、紅色底色，以及這種文字、色彩、圖案的排列組合方式的整體內(nèi)容。

 

在上述牛軋?zhí)前讣?，原告冠生園公司主張其牛軋?zhí)鞘褂玫陌b為長(zhǎng)方體磚式包裝，其話梅糖使用的枕頭式、扭結(jié)式包裝，該包裝的特有性沒有得到法院的支持，但法院支持了該公司認(rèn)為其牛軋?zhí)呛驮捗诽堑奶羌埳?、文字、圖案及結(jié)構(gòu)的整體排列組合構(gòu)成特有裝潢的主張。

此外，在另外一起涉及圖書的案件中，涉案圖書的裝潢包含封面與封底，其封面采用圖書作者的正面肖像作為主要設(shè)計(jì)元素，封面右上角顯示有作者的英文簽名，封面的其他裝飾圖形選擇、位置排列、顏色搭配以及中英文文字、宣傳標(biāo)語的選擇、排列布置等也均體現(xiàn)出一定的特色，法院認(rèn)定上述組合為涉案圖書的特有裝潢。

 

司法實(shí)踐中常見的仿冒知名商品特有包裝、裝潢的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，是指擅自使用他人知名商品特有的或者與之近似的包裝、裝潢，造成與他人知名商品相混淆，使購(gòu)買者產(chǎn)生誤認(rèn)的行為。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法要求，經(jīng)營(yíng)主體在市場(chǎng)活動(dòng)中講究信用、誠(chéng)實(shí)不欺。

 

仿冒他人知名商品特有包裝、裝潢的行為擾亂了健康的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序，無視合法經(jīng)營(yíng)者的辛勤付出和汗水擅自“搭便車”，同時(shí)也混淆商品來源，損害消費(fèi)者正當(dāng)權(quán)益，破壞良好的營(yíng)商環(huán)境，因此必為法律所禁止。

 

反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法在第四章法律責(zé)任中規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益受到不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為損害的，可以向人民法院提起訴訟，要求侵害者承擔(dān)民事責(zé)任。經(jīng)營(yíng)者仿冒知名商品特有包裝、裝潢，造成混淆的，由行政執(zhí)法部門責(zé)令停止違法行為，沒收違法商品，并可處以罰款，嚴(yán)重者吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

 

根據(jù)法律規(guī)定，構(gòu)成仿冒知名商品特有包裝、裝潢的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，須同時(shí)具備以下四個(gè)條件：被仿冒的商品必須是知名商品；被仿冒的商品包裝、裝潢必須為知名商品所特有；對(duì)知名商品特有的包裝和裝潢擅自作相同或者近似的使用；造成與知名商品相混淆，使購(gòu)買者誤以為是該知名商品。

 

所謂“知名商品”，是指在中國(guó)境內(nèi)具有一定的市場(chǎng)知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品。認(rèn)定知名商品，需要考慮該商品的銷售時(shí)間、銷售區(qū)域、銷售額和銷售對(duì)象，進(jìn)行任何宣傳的持續(xù)時(shí)間、程度和地域范圍，作為知名商品受保護(hù)的情況等。一般來說，根據(jù)民事訴訟中“誰主張誰舉證”的原則，原告需要對(duì)其商品的市場(chǎng)知名度負(fù)舉證責(zé)任。

 

所謂“特有”，是指商品的包裝、裝潢能夠起到區(qū)別商品來源的作用，而不是指該商品的包裝、裝潢具有新穎性或者獨(dú)創(chuàng)性。對(duì)相關(guān)公眾而言，只要該商品的包裝、裝潢經(jīng)過商業(yè)使用，已經(jīng)客觀上具有了一定的知名度，起到了區(qū)別商品來源的作用，其便具有了特有性。

 

所謂“擅自使用”，從文義解釋的角度來看，是指未經(jīng)權(quán)利人同意或者授權(quán)而使用了他人知名商品特有包裝、裝潢。法院在評(píng)判時(shí)，重點(diǎn)考察行為人的主觀方面是否具有攀附他人商譽(yù)的故意，而在客觀方面則體現(xiàn)為行為人是否使用了與權(quán)利人相同或近似的包裝、裝潢。

 

所謂“混淆誤認(rèn)”，包括兩種情形：購(gòu)買者發(fā)生誤認(rèn)和足以使購(gòu)買者發(fā)生誤認(rèn)，在司法實(shí)踐中也稱為“實(shí)際混淆”和“可能混淆”。前者指已經(jīng)發(fā)生了令購(gòu)買者混淆的結(jié)果，后者的“足以”強(qiáng)調(diào)的是混淆的可能性，不一定要求發(fā)生了實(shí)際結(jié)果，但這里的可能性程度并非是一般的，而是強(qiáng)調(diào)應(yīng)當(dāng)具有較高的混淆可能性。

 

在上述冠生園案中，法院首先根據(jù)原告冠生園公司提交的獲獎(jiǎng)情況、銷售數(shù)據(jù)、保護(hù)記錄等證據(jù)認(rèn)定了其生產(chǎn)銷售的牛軋?zhí)恰⒃捗诽菫橹唐?；其次，分析了冠生園牛軋?zhí)?、話梅糖糖紙裝潢的特有性；再次，認(rèn)定了被訴侵權(quán)牛軋?zhí)?、話梅糖的裝潢與冠生園牛軋?zhí)恰⒃捗诽堑难b潢構(gòu)成近似。被告未經(jīng)許可，擅自在其生產(chǎn)銷售的糖果上使用了與原告特有裝潢相近似的裝潢，容易使消費(fèi)者對(duì)商品來源產(chǎn)生混淆誤認(rèn)，從而認(rèn)定了被告構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵害、賠償損失的法律責(zé)任。